<<
>>

Статья 9. Права и обязанности хозяйствующего субъекта, осуществляющего торговую деятельность, и хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, в связи с заключением и исполнением договора поставки продовольственных товаров

1.

Хозяйствующий субъект, осуществляющий торговую деятельность посредством организации торговой сети, обязан обеспечивать хозяйствующему субъекту, осуществляющему поставки продовольственных товаров, доступ к информации об условиях отбора контрагента для заключения договора поставки продовольственных товаров и о существенных условиях такого договора путем размещения соответствующей информации на своем сайте в информационно- телекоммуникационной сети «Интернет» или путем предоставления запрашиваемой информации безвозмездно в четырнадцатидневный срок со дня получения соответствующего запроса.

2.

Хозяйствующий субъект, осуществляющий пос-авки продовольственных товаров, обязан обеспечивать хозяйствующему субъекту. осуществляющему торговую деятельность посредством организации торговой сети, доступ к информации об условиях отбора контрагента для заключения договора поставки продовольственных товаров и о существенных условиях такого договора, к информации о качестве и безопасности поставляемых продовольственных товаров путем размещения соответствующей информации на своем сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» или путем предоставления запрашиваемой информации безвозмездно в четырнадцатидневный срок со дня получения соответствующего запроса. 3.

Цена договора поставки пэодовольственных товаров, заключаемого между хозяйствующим субъектом, осуществляющим по-

ставки продовольственных товаров, и хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, определяется исходя из цены продовольственных товаров, установленной соглашением сторон договора поставки продовольственных товаров с учетом предусмотренных частями Л и Я статьи 8 настоящего Федерального закона положений.

Д. Соглашением сторон договора поставки продовольственных товаров может предусматриваться включение в его цену вознаграждения. выплачиваемого хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением им у хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, определенного количества продовольственных товаров.

Размер указанного вознаграждения подлежит согласованию сторонами этого договора, включению в его цену и не учитывается пр/1 определении цены продовольственных товаров. Размер вознаграждения не может превышать десять процентов от цены приобретенных продовольственных товаров. 5.

Не допускается выплата указанного в части 4 настоящей статьи вознаграждения в связи с приобретением хозяйствующим субъектом, осущсстоляющим торговую деятельность, отдельных видов социально значимых продовольственных товаров, указанных в перечне, установлением Правительством Российской Федерации. 6.

Включение в цену договора поставки продовольственных товаров иных видов Еознаграждения за исполнение хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, усговий этого договора и (или) его изменение не допускаются. 7.

В случае, если между хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, и хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, заключается договор поставки продовольственных товаров с условием оплаты таких товаров через определенное время после их передачи хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность. срок сплаты таких товаров для установления данным договором определяется но следующим правилам: 1)

продоволэственные товары, на которые срок годности установлен менее чем десять дней, подлежат оплате в срок не позднее чем десять рабочих дней со дня приемки таких товаров хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность; 2)

продовольственные товары, на которые срок годности уста- ноЕлен от десяти до тридцати дней включительно, подлежат оп/ате в срок не позднее чем тридцать календарных дней со дня приемки таких товаров хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность,; 3)

продовольственные товары, на которые срок годности установлен свыше тридцати дней, а также алкогольная продукция, произведенная на территории Российской Федерации, подлежат оплате в срок не позднее чем сорок пять календарных дней со дня приемки таких товаров хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность.

8.

Оплата продовольственных товаров в срок, установленный правилами, определенными частью 7 настоящей статьи, осуществляется при условии исполнения хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, обязанности по передаче документов, относящихся к поставкам таких товаров в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и договором поставки продовольственных товаров. 9.

В случае, если хозяйствующий субъект, осущсстоляющий постао- ки продовольственных товаров, не передает или отказывается передать хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, документы, которые он должен передать в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и договором поставки продовольственных товаров, сроки оплаты продовольственных товаров, установленные правилами определенными частью 7 настоящей статьи, увеличиваются на период предоставления хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, по запросу хозяйствующего субъекта, осуществляющего торговую деятельность, указанных документов. 10.

В договоре поставки продовольственных товаров не допускается установление запрета на пэремену лиц в обязательстве по такому договору путем уступки требования, а также ответственности за несоблюдение указанною заире\в сторонами шкиш до1 овора. 11.

Услуги по рекламированию продовольственных товаров, маркетингу и подобные услуги, направленные на продвижение продовольственных товаров, могут оказываться хозяйствующим субъектом. осуществляющим торговую деятельность, на основании договоров возмездного оказания соответствующих услуг. 12.

Включение в договор поставки продовольственных товаров условий о совершении хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, в отношении поставленных продовольственных тозаров определенных действий, об оказании услуг по рекламированию товаров, маркетингу и подобных услуг, направленных на продвижение продовольственных товаров, а также заключение договора поставки продовольственных товаров путем понуждения к заключению договора возмездного оказания услуг, направленных на продвижение продовольственных товаров.

не допускается.

КОММЕНТАРИЙ 1.

Данная статья носит специальный характер и распространяет свое действие исключительно на оптовые торговые операции с продовольственными товарами, осуществляемые на основе договоров поставки. 2.

Предусмотренные данной статьей правила неприменимы: •

к розничным торговым операциям, причем как с продовольственными, так и с непродовольственными товарами; •

к оптовым торговым операциям с непродовольственными товарами; •

к оптовым торговым операциям с продовольственными товарами, опосредуемыми иными, кроме договоров поставки, договорами — например, комиссии, агентирования, коммерческого представительства, консигнации, сбытового франчайзинга, дистрибьюторским, дилерским и др. 3.

Правила названной статьи неприменимы также к торговым операциям, перечисленным в пункте 4 статьи 1 Закона, а именно: •

к внешнеторговым операциям с продовольственными товарами; •

к операциям с продовольственными товарами на товарных биржах; •

к операциям с продовольственными товарами на розничных рынках. 4.

Особое внимание следует обратить на неприменимость установленных данной статьей правил к внешнеторговым операциям (внешнеторговой деятельности). Внешнеторговой является деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью2. В свою очередь внешней торговлей товарами считается импорт и /или экспорт товаров3. Импорт — это ввоз товара на таможенную территорию РФ без обязательства об обратном вывозе4, а экспорт — вывоз товара с таможенной территории РФ без обязательства об обратном ввозе5. Таким образом, правила настоящей статьи не распространяются на закупочные и /или реализационные торговые операции, в рамках которых происходит трансграничное перемещение являющегося их объектом товара (т.е. товар ввозится на территорию РФ без обязательства обратного вывоза и /или вывозится с территории РФ без обязательства обратного ввоза). При этом не имеет значения, на основании какого договора совершаются соответствующие операции: договора поставки или иных торговых договоров. Важно только, чтобы стороны договора являлись резидентами разных государств. 5.

Установленные настоящей статьей правила носят императивный характер, имея приоритет над общими нормами ГК РФ о договоре поставки (статьи 506-524 ГК РФ). Несоблюдение данных правил влечет полную или частичную недействительность договора внутренней поставки продовольственных товаров в порядке статьи 168 ГК РФ. 6.

Сфера применения установленных настоящей статьей правил неоднородна.

В частности, пункты 1 и 2 ориентированы только на такие оптовые торговые операции с продовольственными товарами, которые совершаются исключительно с участием торговых сетей. Поэтому они распространяют свое действие только: •

на поставщиков, осуществляющих поставки продовольственных товаров в торговые сети; •

на торговые сети, приобретающие продовольственные товары у поставщиков на основании договоров поставки.

К другим субъектам и торговым операциям требования пунктов 1 и 2 неприменимы. В частности, они не распространяют свое действие на торговые организации, осуществляющие деятельность без организации торговой сети. Аналогично данные пункты не распространяют свое действие на поставщиков, осуществляющих оптовые поставки продовольственных товаров в торговые организации, не являющиеся сетями. 7.

Сфера применения пунктов 3-12 значительно шире: они распространяют свое действие на все заключаемые поставщиками и торговыми организациями договоры поставки продовольственных товаров. При этом не имеет никакого значения, является ли торговая организация торговой сетью или нет. 8.

Избранный законодателем подход на ограничение чрезмерного экономического давления торговых организаций на производителей и поставщиков продовольственных

товаров путем ужесточения нормативной регламентации условий договоров поставки малопродуктивен. Во-первых, сама законодательная модель договора поставки (статьи 506-524 ГК РФ) малопригодна для эффективного регулирования оптовых торговых операций с товаром, предназначенным для розничных продаж.

Договор поставки был придуман в прошлом столетии для решения хозяйственных задач в условиях административно-плановой экономики. С его помощью осуществлялась практическая реализация плановых заданий партии и правительства. Поскольку в советской экономике находившиеся в оптовом обороте товары являлись государственной собственностью, договор поставки не регламентировал процесс перехода права собственности и многих других связанных с этим процессом вопросов. Предметом договора поставки являлись основанные на плановых заданиях действия по передаче имущества одним субъектом в установленный срок или сроки другому субъекту для использования последним полученного имущества в строго заданных хозяйственных целях.

После перехода нашей страны на рыночные принципы хозяйствования отечественный законодатель сохранил договор поставки, определив при этом, что объектом данного договора может быть только такое имущество, которое используется в предпринимательских целях (статья 506 ГК РФ). Однако сама конструкция договора поставки во многом сохранилась, унаследовав элементы советской модели договора поставки.

В развитых экономиках договор поставки в оптовом товарообороте не применяется. Основным правовым средством такого оборота является договор купли- продажи оптовых партий товаров (или договор оптовой купли-продажи). Предметом данного договора являются действия по передаче продавцом права собственности на товар и оплате покупателем соответствующего товара6.

Правовое регулирование действий, входящих в содержание договора оптовой купли-продажи, значительно отличается от правового регулирования действий, входящих в содержание договора поставки. Данное отличие обусловлено целевым характером являющегося объектом оптового оборота товара: он предназначен не просто для использования в предпринимательской деятельности покупателя, а для последующих розничных продаж. Этим определяются специфические особенности содержания договора оптовой купли-продажи товаров, особенно продовольственных.

Исследования показывают, что совершаемые в процессе передачи права собственности на товар и его оплате действия занимают в современных договорах оптовой купли-продажи примерно 30-40% объема. Другую, значительно большую часть таких договоров (60-70%) составляют действия производителей и оптовых поставщиков по доведению товара до состояния готовности к розничным продажам (маркировка, расфасовка, формирование ассортиментной матрицы и т.д.) и по поддержанию товара в таком состоянии на протяжении всего процесса оптового товародвижения.

Конструкция договора поставки для решения таких задач малопригодна. Подобный договор не позволяет обеспечить высокую степень готовности к розничным продажам приобретаемого торговыми организациями товара. Поэтому справедливые попытки розничных продавцов заставить некоторых российских производителей и поставщиков обеспечить нужную степень готовности товара к розничным продажам будут служить поводом для обви- нений в навязывании условий договора поставки, не относящихся к его предмету, со ссылкой на пункт 3 части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции». Очевидно, что из-за такого противостояния проиграет потребитель, который вынужден будет приобретать плохо подготовленный к розничным продажам товар.

Стоит уточнить, что договор поставки является далеко не единственным правовым средством современного оптового товарооборота. Помимо него активно используются дистрибьюторские, дилерские, франчайзинговые, комиссионные, агентские, консигнационные и другие договоры оптового товарооборота.

Закон не устанавливает предписаний, обязывающих поставщиков и торговые организации применять в оптовом товарообороте только договор поставки. Поэтому сделанный законодателем акцент на ужесточение правового регулирования договора поставки продовольственных товаров по большому счету бессмысленен. Ничто не мешает субъектам перейти на другие договоры оптового товарооборота, за исключением разве что договора комиссии (подпункт 3 пункта 1 статьи 13). В случае такого перехода правила статьи 9 становятся неприменимыми. 9.

Предусмотренные в пунктах 1 и 2 настоящей статьи положения фактически воспроизводят широко известный в зарубежной договорной практике институт раскрытия информации о предъявляемых хозяйствующим субъектом требованиях к потенциальным контрагентах и о стандартных условиях заключаемых этим хозяйствующим субъектом договоров7.

Данные положения обязывают поставщиков продовольственных товаров (производителей и оптовых посредников) раскрывать перед торговыми сетями информацию: • об условиях отбора торговых сетей для заключения договоров поставки; •

о существенных условиях договоров поставки реализуемых ими оптовых партий продовольственных товаров.

Аналогичная обязанность лежит на торговых сетях, осуществляющих оптовые закупки продовольственных товаров. 10.

Закон предусматривает два возможных способа раскрытия вышеобозначенной информации, а именно: •

путем ее размещения на сайте поставщика и /или торговой сети в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет»; •

путем предоставления запрашиваемой поставщиком и /или сетью информации в 14-дневный срок со дня получения соответствующего запроса.

Выбор конкретного способа раскрытия информации является прерогативой поставщика и торговой сети. 11.

По смыслу Закона обязанность по раскрытию указанной в пунктах 1 и 2 данной статьи информации лежит на поставщике только в том случае, если запрашивающий эту информацию хозяйствующий субъект действительно является торговой сетью.

Со своей стороны торговая сеть обязана раскрыть такую информацию в случае, если запрашивающий информацию субъект действительно осуществляет или намерен осуществлять поставки продовольственных товаров в торговые сети.

В иных случаях такая информация может не раскрываться.

В этой связи субъекты предоставления обозначенной в пунктах 1 и 2 настоящей статьи информации вправе требовать от запрашивающих ее лиц необходимые сведения (доказательства), подтверждающие их право на получение соответствующей информации.

Таким образом, можно утверждать, что установленный Законом 14-дневный срок предоставления запрашиваемой информации должен исчисляться со дня получения соответствующего запроса только в том случае, если запрашивающее информацию лицо одновременно с запросом предоставило необходимые доказательства, подтверждающее его право на получение этой информации. В противном случае 14-дневный срок предоставления запрашиваемой информации должен исчисляться не со дня получения запроса, а со дня представления запрашивающим информацию лицом доказательств, подтверждающих его право на получение такой информации. 12.

В зарубежной договорной практике ненадлежащее раскрытие информации об условиях отбора контрагентов и стандартных условиях заключаемых фирмой договоров является правовым основанием для квалификации таких действий хозяйствующего субъекта как введение в заблуждение или обман, что дает возможность контрагенту отказаться от заключенного договора и взыскать с ненадлежащим образом раскрывшего информацию лица понесенные убытки.

Правовые последствия несоблюдения и/или ненадлежащего соблюдения требования о раскрытии предусмотренной в пунктах 1 и 2 настоящей статьи информации по российскому праву пока недостаточно ясны.

Скорее всего, нарушение данного требования будет рассматриваться российскими судами как: •

основание недействительности заключенного с сокрытием (ненадлежащим образом раскрытой) информации в порядке статей 178 (введение в заблуждение) и 179 (обман) ГК РФ; •

доказательство недобросовестности действий сокрывшего (ненадлежащим образом раскрывшего) информацию лица с последующим отказом в защите его нарушенного права в порядке статьи 10 ГК РФ; •

основание для вывода о создании препятствий для доступа товаров на оптовый или розничный товарный рынок в целях применения подпункта а) пункта 1 статьи 13 настоящего Закона. 13.

Закон обязывает поставщиков и торговые сети раскрывать друг другу информацию о существенных условиях договоров поставки продовольственных товаров.

В соответствии со статьей 432 ГК РФ существенными являются следующие условия договора: •

о предмете договора; •

условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные; •

условия, которые необходимы для договоров данного вида; •

условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Исходя из положений статьи 432 ГК РФ и главы 30 ГК РФ, определяющих перечень существенных условий договора поставки, субъект раскрытия информации по пунктам 1 и 2 настоящей статьи Закона обязан как минимум раскрыть параметры следующих условий: 1)

о наименовании (ассортименте) предлагаемых к по

ставке или закупаемых продовольственных товаров: 2)

о количестве предлагаемых к поставке или закупае

мых продовольственных товаров; 3)

о сроке передачи предлагаемых к поставке (закупа

емых) продовольственных товаров от поставщика к торговой сети.

Остальные существенные условия договора поставки продовольственных товаров (в том числе условие о цене) определяются поставщиком или торговой сетью самостоятельно, а информация о таких условиях раскрывается в порядке пунктов 1 и 2 настоящей статьи. 14.

По смыслу Закона и статей 435, 437 ГК РФ предоставление информации о существенных условиях договора поставки не является офертой, в том числе публичной. Тем не менее некорректное предоставление соответствующей информации может дать повод для квалификации ее в качестве обычной или публичной оферты, особенно если информация о существенных условиях договора поставки размещена на сайте в информационнотелекоммуникационной сети «Интернет».

Для исключения подобных рисков при размещении и /или предоставлении информации о существенных условиях договора поставки рекомендуется прямо указывать, что она не является офертой. 15.

Статья устанавливает различные правила определения условий договора поставки о цене товара и цене договора.

По общему правилу условие о цене товара определяется сторонами договора самостоятельно (подпункт 8 пункта 2 статьи 8, пункт 3 настоящей статьи). Исключением из данного правила являются случаи, когда цена на поставляемый товар, а также размер оптовой торговой надбавки (наценки) к цене данного товара, регулируются федеральным законом (пункт 4 статьи 8 Закона). В пункте 3 настоящей статьи в качестве исключения из общего правила об определении условия договора поставки о цене товара содержится также отсылка к пункту 5 статьи 8 Закона. Однако эта отсылка ошибочна, поскольку пункт 5 статьи 8 регулирует порядок формирования розничных цен. Определяемая в договоре поставки цена товара является оптовой (статьи 485, 516 ГК РФ). Указание в договоре помимо оптовой еще и розничной цены товара создает риск переквалификации договора поставки в смешанный или непоименованный в российском законодательстве договор (пункты 2 и 3 статьи 420 ГК РФ). 16.

Условие о цене договора поставки в соответствии с пунктами 3-5 должно определяться следующим образом: •

основой для такого определения является условие

о цене товара; •

допускается включение в цену договора вознаграждения, выплачиваемого поставщиком торговой организации за приобретение ею определенного количества продовольственных товаров, размер которого не может превышать 10% от цены приобретенных товаров; •

не допускается включение в цену договора такого вознаграждения при приобретении отдельных видов социально значимых продовольственных товаров по перечню, установленному Правительством РФ в порядке пункта 6 статьи 8 Закона; •

не допускается включение в цену договора поставки иных видов вознаграждений за исполнение торговой организацией условий данного договора и/или его изменение.

Таким образом, закон вводит: •

одно ограничение на определение условия о цепе товара; •

одно ограничение и два запрета на определение условия о цепе договора поставки.

Данные ограничения и запреты носят обязательный характер и подлежат безусловному учету при определении соответствующих условий договора поставки продовольственных товаров в торговые организации. Несоблюдение данных запретов и ограничений влечет частичную недействительность условий договора поставки о цене товара и цене договора на основании статьи 168 ГК РФ, а также применение предусмотренных законодательством мер ответственности (см. комментарий к статье 21).

Расходы на выплату вознаграждения учитываются у поставщика в составе внереализационных расходов

на основании подпункта 19.1 пункта 1 статьи 265 НК РФ. У сети (покупателя) полученное вознаграждение учитывается в составе внереализационных доходов на основании статьи 250 НК РФ.

Возникает вопрос о налоговых последствиях нарушения установленных законом ограничений на размер и виды выплачиваемого поставщиком торговой сети вознаграждения за исполнение договора поставки.

Даже если размер выплаченного вознаграждения превысит 10% от цены приобретенных продовольственных товаров или поставщик выплатит иное, не предусмотренное законом вознаграждение, порядок налогообложения операций по договору поставки не меняется. Поставщик вправе учесть в качестве расхода всю сумму затрат в размере фактически понесенных расходов, если характер расходов соответствует требованиям пункта 1 статьи 252 НК РФ. По смыслу этой нормы для целей исчисления налога на прибыль налогоплательщик вправе учитывать любые расходы, которые являются экономически обоснованными (оправданными), документально подтвержденными и направленными на получение дохода. Поскольку вознаграждение выплачивается поставщиком с целью поощрить покупателя на приобретение большего объема товара, то имеет место экономическая оправданность расхода и его связь с получением дохода.

Рассматриваемый Закон в силу пункта 1 статьи 1 НК РФ не относится к актам законодательства о налогах и сборах. Поэтому установленные Законом ограничения по определению цены товара и цены договора поставки, а также возможные нарушения этих ограничений не влекут налоговых последствий, поскольку в Налоговом кодексе РФ эти последствия прямо не предусмотрены. Такой подход к определению налоговых последствий нарушений гражданского и иных отраслей законодательства сформировался в арбитражной практике8. 17.

Помимо вышеобозначенных ограничений и запретов Закон не устанавливает никаких дополнительных препятствий определять содержание условий договора поставки продовольственных товаров о цене товара и о цене договора.

В частности, Закон не препятствует применению разнообразных скидок к цене товара.

Действующее законодательство не содержит определение термина «скидка». Однако в коммерческой практике сложился устойчивый подход, что скидка уменьшает цену товара, тогда как вознаграждение (премия, бонус), хотя и выплачивается также за выполнение покупателем определенных условий договора, не влияет на цену товара (не изменяет ее).

Такое влияние скидки на цену товара непосредственно влияет на налоговые последствия реализационных операций. В соответствии со статьями 154, 166, 168 НК РФ налоговая база по НДС определяется как стоимость реализованных товаров. Согласно статье 162 НК РФ в налоговую базу включаются доходы, связанные с оплатой реализованных товаров.

До принятия Закона между налогоплательщиками и налоговыми органами постоянно возникали споры по вопросу исчисления НДС при применении скидок. Многие налогоплательщики считают, что налоговая база по НДС у поставщика (в сторону уменьшения) и у покупателя (в сторону увеличения) должна корректироваться только в том случае, если по договору выплачивается скидка

и из условий договора определенно следует, что такая скидка уменьшает цену товара. При этом не имеет значения, когда скидка предоставлена — в момент реализации товара или после выполнения условий, определенных договором. Если же выплачивается вознаграждение (премия, бонус) и из договора определенно следует, что стороны не подразумевали изменения цены товара, то налоговая база по НДС не подлежит корректировке ни у одной из сторон сделки.

22 декабря 2009 года Президиум ВАС РФ в Постановлении № 11175/09 по делу «Дирол Кэдбери» указал, что «независимо от того, как стороны дистрибьюторского соглашения определили систему поощрения: путем предоставления скидки, определяющей размер возможного уменьшения базисной цены товара, указанной в договоре, либо предоставления бонуса — дополнительного вознаграждения, премии, предоставляемой продавцом покупателю за выполнение условии сделки, а также независимо от порядка предоставления скидок и бонусов, при определении налоговой базы сумма выручки подлежит определению с учетом скидок, а в случае необходимости — корректировке за тот налоговый период, в котором отражена реализация товаров (работ, услуг)». Данная формулировка дает повод для трактовки налогового законодательства таким образом, что выплата любого поощрения (то ли в виде скидки к цене товара, то ли в виде дополнительного денежного вознаграждения — премии или бонуса, непосредственно не влияющего на цену товара) влечет необходимость корректировки налоговой базы по НДС.

На наш взгляд, такая трактовка налогового законодательства безосновательна. Из содержания Постановления Президиума ВАС РФ видно, что основанием для его вывода о применении норм материального права послужил тот факт, что предусмотренные дистрибьюторскими договорами ретроспективные скидки к цене товара (за выполнение плана продаж, своевременность оплаты, за особые усилия по продвижению товара на рынке) действительно изменяли цену товара. Нижестоящие суды данный факт не признали, мотивировав свою позицию тем, что скидки определялись в процентном отношении от общей стоимости всех проданных товаров за предыдущий период, а в договорах поставки не указаны первоначальная цена товара и цена, сформированная с учетом предоставленных покупателю скидок. Помимо этого, в рассмотренном Президиумом ВАС РФ деле механизм применения скидок был определен в условиях дистрибьюторского договора, который по своей правовой природе является рамочным. Поэтому необходимость детализации структуры цены товара в условиях разовых договоров поставки, на что ошибочно указали нижестоящие суды, отсутствовала. После принятия Закона аргументов в пользу трактовки налогового законодательства таким образом, что выплата денежного вознаграждения (премии или бонуса), не влияющего на цену товара, влечет необходимость корректировки налоговой базы по НДС, практически не остается. В пункте 4 настоящей статьи указано, что вознаграждение увеличивает цену договора, но не влияет на цену товара. Для целей налогообложения это означает, что расчеты в связи с выплатой вознаграждения (премии, бонуса) связаны с расчетами по договору, но не связаны с расчетами за реализованные товары, а значит, не влияют на налоговую базу по НДС, которая формируется исходя из стоимости реализованного товара.

Данный вывод основан на пункте 1 статьи 11 НК РФ, согласно которому институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства РФ, используемые в Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Кодексом. 18.

Возникает вопрос о правильном определении размера вознаграждения, выплачиваемого торговой организации за приобретение ею определенного количества продовольственных товаров, который, как указывалось выше, не должен превышать 10% от цены приобретенных товаров.

Следует разграничивать термин «приобретение» от терминов «поставка» и «доставка» товара. Приобретенный (закупленный) по договору поставки товар может поставляться отдельными партиями (статья 508 ГК РФ) в порядке, установленном статьей 509 ГК РФ, либо доставляться в порядке, установленном статьей 510 ГК РФ. Предусмотренный пунктом 4 настоящей статьи размер вознаграждения привязан к цене приобретенного (закупленного) по договору поставки товара, который на момент заключения данного договора может быть даже не создан (произведен)9. Поставка (доставка) приобретенного товара — важный, но не имеющий юридического значения для определения размера вознаграждения вопрос договорных отношений.

Для рамочных договоров поставки, дистрибьюторских и иных подобного рода реляционных договоров, которые характеризуются тем, что в процессе их исполнения заключаются самостоятельные разовые реализационные договоры поставки (купли-продажи) конкретных партий товара, размер вознаграждения должен определяться применительно к разовым реализационным договорам, а не к рамочному договору поставки. Это связано с тем, что в такой системе договорных связей переход права собственности на товар осуществляется на основе разовых, а не рамочных договоров.

Если объектом договора поставки одновременно являются продовольственные товары, как отнесенные к социально значимым по утвержденному Правительством РФ перечню, так и не являющиеся таковыми, то по смыслу Закона максимальное 10%-ное вознаграждение должно рассчитываться только на основании цены товаров, не включенных в перечень социально значимых. 19.

Пункт 8 настоящей статьи вводит ограничения по формированию условия договора поставки о сроке оплаты товара, который в зависимости от срока годности поставляемых торговой организации продовольственных товаров не может превышать 10 рабочих дней, 30 календарных дней и 45 календарных дней со дня передачи этих товаров.

Данный пункт должен применяться в системной связи со статьями 456, 457, 458, 460, 464, 466, 467, 468, 469, 472, 475, 481, 482, 483, 484, 581, 512, 513, 514, 518, 520, 523 ГК РФ.

В частности, в соответствии со статьей 456 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором, поставщик обязан одновременно с передачей товара передать относящиеся к этому товару документы (сертификат качества, копия грузовой таможенной декларации и т.д.). При неисполнении поставщиком данной обязанности торговая организация вправе отказаться от доставленного ей товара в порядке статьи 464 ГК РФ.

Однако для реализации права на отказ торговая организация должна: 1)

принять в соответствии со статьей 514 ГК РФ поступивший в ее адрес товар на ответственное хранение, незамедлительно уведомив об этом поставщика; 2)

направить поставщику в соответствии со статьей 464 ГК РФ извещение (запрос) о неисполнении им обязанности по передаче документов, установив в ней разумный срок для передачи недостающих документов.

В случае непредоставления поставщиком документов в установленный претензией срок торговая организация вправе реализовать предусмотренное статьей 464 ГК РФ право на отказ от товара путем направления поставщику соответствующего уведомления об отказе. Таким образом, если торговая организация: •

не направила поставщику уведомление о неисполнении им обязанности по передаче документов; •

не установила разумный срок для передачи недостающих документов; •

не уведомила поставщика о принятии товара на ответственное хранение и не реализовала свое право на отказ от товара путем направления соответствующего извещения об отказе поставщику;

то ее обязанность по оплате поставленного товара сохраняется10.

При определении в договоре поставки перечня подлежащих передаче вместе с товаром документов следует ориентироваться на сз^дебную практику. Она исходит из того, что неисполнение обязанности по передаче документов может служить основанием для отказа в оплате полученного товара в том случае, если отсутствие таких документов делает невозможным использование товара по назначению, в данном случае — для розничных продаж. Такие документы определяются федеральными законами, иными правовыми актами РФ, а также сторонами договора применительно к конкретной поставке.

В частности, непредоставление поставщиком алкогольной продукции предусмотренных Федеральным законом «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержа-

щей продукции» документов делает невозможным розничную продажу этой продукции11.

Счет-фактура не является документом, без которого использование товара для розничных продаж невозможно-. 20.

Пункты 8 и 9 не совсем удачно воспроизводят упоминавшиеся выше положения статей 456, 464 ГК РФ о встречном характере обязательства торговой организации по оплате продовольственных товаров по отношению к обязательству поставщика передать относящиеся к поставке документы, а также о направлении поставщику уведомления (запроса) об отсутствии соответствующих документов. При этом в указанных пунктах упускается необходимость установления торговой организацией разумного срока для передачи документов.

Данный дефект юридической техники создает обманчивое впечатление, что торговая организация может просто запросить недостающие документы, не устанавливая при этом поставщику разумный срок для их передачи, и не производить оплату товара в течение всего периода отсутствия документов. Это не так, поскольку установление поставщику разумного срока для представления документов является, как указывалось выше, обязательным условием реализации права на отказ от товара. А при нереализованном праве на отказ обязанность торговой организации по оплате поставленного товара сохраняется. 21.

В пункте 10 содержится правило, не допускающее установления в договоре поставки запрета на перемену обязанных лиц путем уступки требования. 22.

Пункт 11 настоящей статьи допускает оказание торговыми организациями поставщикам продовольственных товаров различного рода услуг по продвижению этих товаров (рекламных, маркетингу и т.д.) на основании договоров возмездного оказания услуг.

При этом в пункте 12 данной статьи устанавливается запрет включать действия по оказанию торговой организацией соответствующего рода услуг в договор поставки продовольственных товаров.

Данный запрет не означает того, что поставщики и торговые организации обязаны впредь заключать самостоятельные договоры поставки и возмездного оказания услуг и не вправе заключать смешанные договоры, содержащие элементы договора поставки и договора возмездного оказания услуг в порядке пункта 3 статьи 421 ГК РФ.

Речь идет о другом, а именно: стороны не вправе расширять предусмотренный статьей 506 ГК РФ предмет договора поставки путем наполнения его действиями, не связанными с передачей товара и его оплатой, и применять к этим действиям правила о договоре поставки. Однако даже если стороны в нарушение установленного пунктом 11 запрета включили в содержание договора поставки несвойственные ему действия по возмездному оказанию услуг, то правовым последствием такого нарушения является юридическая переквалификация соответствующего договора в смешанный договор с последующим применением нормативных правил о договоре поставки и о договоре возмездного оказания услуг к его составным элементам. 23.

Пункт 12 устанавливает запрет на заключение договора поставки путем понуждения к заключению договора возмездного оказания услуг по продвижению товара. Данный запрет дублирует общий запрет на понуждение к заключению договора, установленный в пункте 1 статьи 421 ГК РФ. Кроме того, статья 179 УК РФ устанавливает уголовную ответственность за принуждение к заключению договора.

Ни Закон, ни другие нормативные акты не определяют понятие «понуждение к заключению договора». На основе буквального содержания пунктов 1 статьи 421 ГК РФ и 4 статьи 445 ГК РФ на практике широкое распространение получил подход, что понудить к заключению договора может только уполномоченный юрисдикционный орган, в первую очередь суд. Очевидно, что данный подход с большей долей вероятности подвергнется корректировке. Мы считаем, что, скорее всего, термину «понуждение» будет придаваться тот же смысл, что и термину «навязывание» (см. комментарий к статье 13).

<< | >>
Источник: И. В. Цветкова. Закон о торговле: Правовой комментарий. 2010

Еще по теме Статья 9. Права и обязанности хозяйствующего субъекта, осуществляющего торговую деятельность, и хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, в связи с заключением и исполнением договора поставки продовольственных товаров:

  1. Дела об обжаловании правовых актов, нарушающих экологические права граждан
  2. Статья 9. Права и обязанности хозяйствующего субъекта, осуществляющего торговую деятельность, и хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, в связи с заключением и исполнением договора поставки продовольственных товаров
  3. Статья 13. Антимонопольные правила для хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность, и хозяйствующих субъектов, осуществляющих поставки продовольственных товаров
- Право интеллектуальной собственности - Авторсое право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Гражданский процесс - Гражданское право - Жилищное право - Зарубежное право - Защита прав потребителей - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История государства и права - Коммерческое право - Конституционное право России - Криминалистика - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Нотариат - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право Европейского Союза - Право социального обеспечения - Правовая статистика - Правоведение - Правоохранительные органы - Правоприменительная практика - Предпринимательское право - Семейное право - Страховое право - Теория права - Трудовое право‎ - Уголовное право России - Уголовный процесс - Финансовое право - Хозяйственное право - Экологическое право‎ - Экономические преступления - Ювенальное право - Юридическая этика - Юридические лица -
Яндекс.Метрика