<<
>>

Функция судьи ограничена стихийным порядком

Утверждение, что судьи своими решениями по частным случаям постепенно создают систему правил поведения, наиболее благоприятных для порождения эффективного порядка действий, делается более убедительным, когда осознаешь, что это, по сути дела, тот же процесс, который наблюдается в области интеллектуального развития.
Здесь, как и во всех других областях, прогресс достигается за счет движения в рамках существующей системы мышления и попыток с помощью частичных улучшений или «имманентной критики» лучше согласовать целое как внутри себя, так и с фактами, к которым применяются правила. Такая «имманентная критика» служит главным инструментом эволюции мысли, а понимание этого процесса присуще эволюционному (или критическому) рационализму, в отличие от рационализма конструктивистского (или наивного). Иными словами, судья служит или пытается поддерживать и улучшать существующий, никем не созданный порядок, который сформировался сам, независимо, а зачастую и против воли власти, который выходит за пределы какой-либо сознательной организации и опирается не на подчинение индивидуумов чьей-либо воле, а на то, что их ожидания взаимно адаптируются. Причина, по которой судью просят вмешаться, заключается в том, что правила, обеспечивающие согласование ожиданий, не всегда соблюдаются, или недостаточно ясны или непригодны для предотвращения конфликта даже при их соблюдении. Поскольку постоянно возникают новые ситуации, в которых установленных правил оказывается недостаточно, работа по предотвращению конфликтов и повышению совместимости действий посредством уместного определения круга разрешенных действий неизбежно оказывается бесконечной и требует не только применения уже установленных правил, но и формулирования новых, необходимых для сохранения порядка, действий. В своем стремлении решать новые проблемы с помощью «принципов», которые приходится извлекать из ratio decidendiи прежних решений и развивать эти несовершенные правила (чем и являются «принципы») таким образом, чтобы они в новых ситуациях давали нужный эффект, ни судьям, ни сторонам процесса нет нужды хоть что-нибудь знать о природе результирующего всеобъемлющего порядка и о каком-либо «интересе общества», которому они служат.
Им должен быть известен лишь один факт: правила предназначены служить успешному формированию ожиданий в широком диапазоне обстоятельств. Таким образом, усилия судьи составляют часть того процесса адаптации общества к обстоятельствам, посредством которого развивается стихийный порядок. Судья содействует процессу отбора тем, что поддерживает те правила, которые, подобно хорошо работавшим в прошлом, повышают вероятность согласования ожиданий, а не их столкновения. Таким образом, он становится органом этого порядка. Но даже когда в ходе выполнения своей функции судья создает новые правила, он является не творцом нового порядка, а служителем, стремящимся поддержать существующий порядок и улучшить его функционирование. И итог его усилий является характерным примером тех «результатов человеческих действий, но не человеческого замысла», в которых опыт, приобретенный экспериментами многих поколений, воплощает больше знаний, чем кто-либо когда-либо имел. Судья может ошибиться, может не справиться с задачей обнаружения требований логики существующего порядка, может впасть в заблуждение из-за того, что предпочитает определенный исход разбираемой тяжбы, но все это не отменяет того, что он должен решить проблему, у которой в большинстве случаев есть лишь одно верное решение, и в этом деле нет места ни его «желаниям», ни его эмоциональным реакциям. Если к верному решению судью зачастую приводят не рациональные соображения, а «интуиция», это не означает, что он положился на эмоции, а не на разум, — так же как ученый, интуитивно нащупавший верную гипотезу, которую он может попытаться проверить лишь после. Как и в большинстве других видов интеллектуальной деятельности, судья не занимается логическим выводом из ограниченного числа исходных условий, а проверяет гипотезы, к которым он приходит в результате процесса, лишь отчасти являющегося сознательным. Даже не зная, что именно привело его к мысли о верности конкретного решения, он может объявить свое решение лишь при условии, что способен защитить его от всех возможных возражений с помощью рациональных аргументов.
Когда судья привержен поддержанию и улучшению существующего порядка действий и обязан в этом порядке изыскивать для себя образцы, это не означает, что его цель состоит в сохранении какого-либо статус-кво в отношениях между отдельными людьми. Напротив, важнейшей характеристикой порядка, которому он служит, является то, что этот порядок может сохраняться только за счет постоянных изменений в частностях; и судья заботится только об абстрактных отношениях, которые должны быть сохранены при изменениях в частностях. Такая система абстрактных отношений не представляет собой неизменной сети отношений между отдельными элементами; это сеть с постоянно меняющимися элементами. Хотя для судьи существующее положение часто является основанием для оценки справедливости претензий, в его задачу входит как сохранение существующих позиций, так и способствование переменам. Он занимается динамичным поряд ком, который будет сохранен только при постоянных изменениях позиций отдельных людей. Судья не берет на себя обязательство поддерживать статус-кво, но его долг состоит в поддержании основ, на которых покоится существующий порядок. Действия судьи имеют смысл только в рамках стихийного и абстрактного порядка действий, порождаемого рынком. В силу этого, судья должен быть консервативным только в том смысле, что он не может служить порядку, который определен не правилами личного поведения, а конкретными целями властей. Судья не может принимать в расчет нужды отдельных лиц или групп, или «государственные соображения», «намерения правительства» и любые другие отдельные цели, на службу которым могут попытаться поставить порядок действий. Судье нет места в любой организации, в которой действия людей оцениваются по тому, как они служат достижению поставленных целей. В таком обществе, как социализм, где все правила, руководящие действиями людей, так или иначе зависимы от намеченных результатов, эти правила не «подсудны» [justiciable], потому что требуют сбалансирования затронутых отдельных интересов с учетом их относительной значимости.
Социализм в значительной мере является бунтом против беспристрастного правосудия, интересующегося только соответствием действий человека правилам, не зависящим от целей, и никак не учитывающего результаты их применения в отдельных случаях. Таким образом, в словах «социалистический судья» по сути дела заключено логическое противоречие, поскольку в соответствии с его системой взглядов он не может ограничиться применением только общих принципов, составляющих основу стихийного порядка действий, а должен учитывать соображения, не имеющие ничего общего со справедливостью личного поведения. Конечно, он может быть социалистом только в частной жизни и никак не учитывать свои социалистические идеи в судебных решениях. Но как судья он не может исходить из социалистических принципов. Далее мы увидим, что этого долго не понимали, так как верили, что судья, вместо того, чтобы действовать исходя из правил справедливого поведения, сможет руководствоваться так называемой «социальной справедливостью», что, собственно, и обозначает стремление обеспечить определенные результаты для отдельных лиц или групп, что невозможно в рамках стихийного порядка. Нападки социалистов на систему частной собственности породили широко распространенное убеждение, что порядок, который призваны защищать судьи при этой системе, служит частным интересам. Но оправдание системы частной собственности в интересах не только собственников. Она не в меньшей степени служит интересам и тех, у кого в данный момент нет никакой собственности, потому что развитие всего порядка действий, от которого зависит современная цивилизация, стало возможным только благодаря институту собственности. Трудность, испытываемую многими в связи с представлением о судье как слуге существующего, но всегда несовершенного, абстрактного и не имеющего конкретных целей порядка, легко разрешить, вспомнив, что только абстрактные черты порядка могут служить базой для индивидуальных решений в будущих непредсказуемых условиях, а поэтому только они могут определить устойчивый порядок, и по этой же причине только абстрактные черты порядка могут образовывать истинный общий интерес членов Великого общества, у которых нет конкретных общих целей и которые просто нуждаются в подходящих средствах для достижения личных целей. Создавая закон, судья может заботиться только о совершенствовании этих абстрактных и устойчивых черт данного ему порядка действий, который поддерживает себя посредством изменений в отношениях между частностями, тогда как определенные отношения между этими отношениями (или отношения еще более высокого порядка) сохраняются. «Абстрактный» и «устойчивый» в данном контексте означают более или менее одно и то же, поскольку в долгосрочной перспективе, на которую должен ориентироваться судья, он должен учитывать только воздействие утверждаемых им правил на неизвестное число возможных в будущем ситуаций. Выводы Мы можем подвести итоги этой главы следующим описанием необходимых особенностей закона, возникающего в процессе отправления правосудия: он состоит из правил, регулирующих поведение людей по отношению друг к другу, применимых в неизвестном числе будущих ситуаций и содержащих запреты, которые устанавливают границы защищенных областей [деятельности] каждой личности (или организованных групп). Каждое из такого рода правил по замыслу является вечным, хотя и подлежит пересмотру в свете более глубокого понимания его взаимодействия с другими правилами; оно сохраняет действенность только как часть системы взаимно адаптирующихся правил. Эти правила могут достичь намеченного результата — формирования абстрактного порядка действий — только в результате их всеобщего применения, а их применение в каждом отдельном случае не может иметь особенной цели, отличной от цели системы правил в целом. То, каким образом эта система правил справедливого поведения развивается в ходе систематического применения отрица тельного критерия справедливости устранения или модификации тех правил, которые не выдерживают проверки по этому критерию, мы рассмотрим в кн. II данной работы, в гл. 8. А нашей ближайшей задачей является выяснение того, чего такие правила справедливого поведения достичь не могут, и в каком отношении отличаются от них правила, необходимые для деятельности организаций. Мы увидим, что правила второго типа, которые обдуманно устанавливаются законодательными собраниями для нужд организации правления и которые представляют собой главный предмет деятельности существующих законодательных собраний, по своей природе могут не знать тех ограничений, которые направляют и ограничивают законотворческие полномочия судьи. В конечном итоге, разница между правилами справедливого поведения, которые возникают в судебном процессе, между no- mos или законом свободы, который мы рассмотрели в этой главе, и устанавливаемыми властью правилами организации, которые мы рассмотрим в следующей главе, заключается в том, что первые выводятся из условий не созданного человеком стихийного порядка, а вторые служат обдуманному созданию организации, служащей определенной цели. Про первые можно сказать, что их открывают, либо в том смысле, что они представляют собой формулировку уже существующей практики, либо выясняют, что они являются необходимым дополнением уже установленных правил, если мы хотим, чтобы опирающийся на них порядок действовал гладко и эффективно. Их никогда бы не удалось открыть, если бы существование стихийного порядка действий не поставило перед судьями особую задачу, а потому их совершенно верно рассматривают как нечто существующее независимо от воли отдельных людей, тогда как нацеленные на конкретные результаты правила функционирования организации являются плодом замысла и изобретательности организатора.
<< | >>
Источник: Хайек Фридрих Август фон. Право, законодательство и свобода: Современное понимание либеральных принципов справедливости и политики / Фридрих Август фон Хайек ; пер. с англ. Б. Пинскера и А. Кустарева под ред. А. Куряева. — М.: ИРИСЭН. 644 с. (Серия «Политическая наука»). 2006

Еще по теме Функция судьи ограничена стихийным порядком:

  1. § 2. Формы проявления диспозитивности при производстве в суде первой инстанции
  2. Прецедент толкования
  3. § 1. Конституционные основы и законодательное регулирование отношений юридической ответственности
  4. § 3. Принципы юридической ответственности
  5. РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ ЗЕМЕЛЬНЫЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
  6. ВЛИЯНИЕ ОРГАНИЗАЦИОННОЙ КУЛЬТУРЫ НА МОТИВАЦИЮ РАБОТНИКА
  7. Оптимизация организационной структуры предприятия.
  8. Об измерении производительности труда223 В порядке самокритики
  9. РУССКО-АНГЛИЙСКИЙ СЛОВАРЬ ОСНОВНЫХ ТЕРМИНОВ ПО НАЛОГООБЛОЖЕНИЮ
  10. Методические указания
  11. Глава III ДИПЛОМАТИЧЕСКИЕ КОНТАКТЫ
  12. Основные направления деятельности муниципалитетов на современном этапе
  13. Живучесть конструктивизма в современной научной мысли
  14. Функция судьи ограничена стихийным порядком
  15. Правила могут выполнять свои функции только при длительном применении
  16. « Чистая теория права»
  17. Книга II. МИРАЖ СОЦИАЛЬНОЙ СПРАВЕДЛИВОСТИ
  18. ПОЧЕМУ ЛЮДИ ПОДЧИНЯЮТСЯ
  19. Глава ХУШ. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА УЩЕРБ ОТ ЗАГРЯЗНЕНИЯ С СУДОВ НЕФТЬЮ
  20. 2.2. Социально-психологические факторы, влияющие на процессуальную деятельность группы следователей
- Регулирование и развитие инновационной деятельности - Антикризисное управление - Аудит - Банковское дело - Бизнес-курс MBA - Биржевая торговля - Бухгалтерский и финансовый учет - Бухучет в отраслях экономики - Бюджетная система - Государственное регулирование экономики - Государственные и муниципальные финансы - Инновации - Институциональная экономика - Информационные системы в экономике - Исследования в экономике - История экономики - Коммерческая деятельность предприятия - Лизинг - Логистика - Макроэкономика - Международная экономика - Микроэкономика - Мировая экономика - Налоги - Оценка и оценочная деятельность - Планирование и контроль на предприятии - Прогнозирование социально-экономических процессов - Региональная экономика - Сетевая экономика - Статистика - Страхование - Транспортное право - Управление затратами - Управление финасами - Финансовый анализ - Финансовый менеджмент - Финансы и кредит - Экономика в отрасли - Экономика общественного сектора - Экономика отраслевых рынков - Экономика предприятия - Экономика природопользования - Экономика труда - Экономическая теория - Экономический анализ -
Яндекс.Метрика