Пробелы в праве и их восполнение


Пробел в праве— это отсутствие нормы права, которая должна быть в системе права с точки зрения принципов и оценок самого права, или иначе — это такая ситуация, когда имеется факт, по своему характеру находящийся в сфере правового регулирования, требующий правового разрешения, однако норма права, его предусматривающая, отсутствует.

Пробелы бывают первоначальные, возникающие в силу ряда причин (недостатки юридической техники, проработки нормативного акта, непоследовательность или медлительность законодателя и т, д.) с момента принятия законов или иных нормативных актов, и последующие. Последующие также называются пробелами эволюции, они возникают в силу развития общественных отношений, отставания законодательства от этого развития, в результате чего появляются новые отношения, которые старое законодательство не могло предусмотреть.
Пробелы должны восполняться путем правотворчества. Однако следует иметь в виду, что суд не может отказать в правосудии, и тогда он сталкивается с проблемой разрешения дела при отсутствии соответствующих норм права, В этом случае он принимает решение по аналогии закона или по аналогии права.

При аналогии закона складывается следующая ситуация: имеется факт (отношение), требующий правового разрешения; отсутствует норма, его предусматривающая; отсутствует обычай делового оборота, рассчитанный на данное отношение; отношение не урегулировано соглашением сторон; имеется в наличии норма, предусматривающая сходные, аналогичные факты (отношения). Дело решается на основе нормы, регулирующей сходное отношение.
При аналогии права наличествуют те же обстоятельства, что и при аналогии закона, указанные в п. 1—4, но отсутствует норма, предусматривающая сходные отношения. В этом случае дело решается на основе общих начал, смысла законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости. Указанный порядок решения дел при пробелах в праве предусмотрен в ст. 10 ГПК РСФСР, в ст. 11 АПК РФ и более обстоятельно в ст. б ГК РФ.
По аналогии решаются только дела, которые рассматриваются в порядке гражданского и арбитражного процессуального законодательства. В уголовных делах и делах об административных нарушениях аналогия He применяется. Согласно ст, 14 УК РФ преступлением является лишь такое деяние, которое предусмотрено этим кодексом, а административным правонарушением является лишь то виновное деяние, которое предусмотрено КоАП РСФСР, Здесь действует принцип: нет преступления без указания о том в законе. Ст. 3 УК РФ запрещает применение уголовного закона по аналогии. 
<< | >>
Источник: Черданцев А.Ф.. Теория государства и права: Учебник дкя вузов. 2002

Еще по теме Пробелы в праве и их восполнение:

  1. Лекция 3. Пробелы в праве и способы их восполнения
  2. 28. Пробелы в праве и способы их восполнения. Институт аналогии и пределы его использования.
  3. Пробелы в праве
  4. ПРАВА НА НЕДВИЖИМОСТЬ, ОСНОВАННЫЕ НА ОБЩЕМ ПРАВЕ И НА ПРАВЕ СПРАВЕДЛИВОСТИ
  5. § 1. Вещные права в римском праве. Владение по римскому праву. Права на чужие вещи. Защита вещных прав в римском праве
  6. КОЛЛИЗИИ В ПРАВЕ
  7. § 3. Правопреемство в международном праве
  8. 5 СРОКИ И ИЗВЕЩЕНИЯ В ИСПОЛНИТЕЛЬНОМ ПРАВЕ
  9. ГЛАВА 8. ТЕРРИТОРИИ В МЕЖДУНАРОДНОМ ПРАВЕ
  10. Статья 1310. Информация о смежном праве
  11. § 6. Санкции в международном праве
  12. § 1. Признание в международном праве
  13. § 5. Порядок выдачи свидетельств о праве собственности
  14. ГЛАВА 6. ПРИЗНАНИЕ И ПРАВОПРЕЕМСТВО В МЕЖДУНАРОДНОМ ПРАВЕ
- Право интеллектуальной собственности - Авторсое право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Гражданский процесс - Гражданское право - Жилищное право - Зарубежное право - Защита прав потребителей - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История государства и права - Коммерческое право - Конституционное право России - Криминалистика - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Нотариат - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право социального обеспечения - Правовая статистика - Правоохранительные органы - Правоприменительная практика - Предпринимательское право - Семейное право - Страховое право - Теория права - Трудовое право‎ - Уголовное право России - Уголовный процесс - Финансовое право - Хозяйственное право - Экологическое право‎ - Экономические преступления - Юридическая этика - Юридические лица -